Закон "Об осуществлении государственных закупок". Позиция Госкомпредпринимательства

В письме ? 12430 от 01.10.2010 г. Государственным комитетом Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства рассмотрен проект Закона Украины "О внесении изменений в Закон Украины "Об осуществлении государственных закупок" (дальше - проект Закона.

Госкомпредпринимательством поддерживается необходимость усовершенствования законодательства относительно осуществления государственных закупок, вместе с тем считаем целесообразным отметить, что государственная регуляция должна быть взвешенной и обеспечивать баланс интересов между государством, субъектами ведения хозяйства и гражданами.

Поэтому предлагаем разработчику учесть следующие предложения.

1. С целью создания законодательных принципов для реализации политики государства относительно увеличения возможностей субъектов малого предпринимательства работать в сфере государственных закупок предлагаем дополнить законопроект следующими изменениями к Закону Украины "Об осуществлении государственных закупок":

субъекты малого предприятия - физические и юридические лица, статус которых отвечает определению статьи первой Закона Украины "О государственной поддержке малого предпринимательства", которые работают в сфере производства товаров, выполнения работ и услуг не менее трех лет, что подтверждено данными ГНА, и имеют последние двенадцать месяцев, которые предшествуют дате конкурса (тендера), действующие контракты, соглашения в сфере деятельности, по которым объявлено о проведении процедуры закупки". (Статья 1 п. 1 пп. 18)

2) статью 1 проекта Закона дополнить пунктом 91  следующего содержания:

"9. Раздел II Закона дополнить статьей 91  такого содержания:

"Статья 91. Привлечение субъектов малого предпринимательства к государственным закупкам

Генеральный заказчик, заказчик, ответственный за организацию и проведение процедур закупок, обеспечивает размещение государственных заказов у субъектов малого предпринимательства в объемах от пятнадцати до двадцати пяти процентов от общего годового объема государственных закупок;

Максимальная стоимость предмета закупки или его части (лота), которую предусматривается разместить у субъектов малого предпринимательства, не может превышать более чем на пятьдесят процентов его годового товарооборота за последний отчетный год, который предшествует дате проведения конкурса (тендера);

Государственные закупки по процедуре открытых торгов, двухступенчатых торгов, запроса ценовых предложений, предыдущей квалификации, закупки у одного участника, в которых принимают участие субъекты малого предпринимательства, осуществляются в соответствии с разделами IV - VIII данного Закона, с учетом положений этой статьи;

Информация о проведении государственных закупок, которые осуществляются по процедуре открытых торгов, двухступенчатых торгов, запроса ценовых предложений, предыдущей квалификации, закупках у одного участника, которые предусмотрены частью 1 этой статьи и в которых должны принимать участие только субъекты малого предпринимательства, обязательно обнародовался согласно статье 10 раздела III данного Закона;

В случае проведения конкурса (тендера) по государственным закупкам по процедуре открытых торгов, двухступенчатых торгов, запроса ценовых предложений, предыдущей квалификации, закупки у одного участника и свободного выбора, в которых должны принимать участие только субъекты малого предпринимательства, предложения на участие в нем других участников, которые не являются субъектами малого предпринимательства, подлежат отклонению.

Отмена заказчиком от проведения конкурса (тендера) по государственным закупкам по процедуре открытых торгов, двухступенчатых торгов, запроса ценовых предложений, предыдущей квалификации, закупки у одного участника и свободного выбора, в которых должны принимать участие субъекты малого предпринимательства, признание  их такими, которые не состоялись, осуществляется в соответствии с разделами IV - VIII данного Закона.

В случае если конкурс (тендер) по государственным закупкам по процедуре открытых торгов, двухступенчатых торгов, запроса ценовых предложений, предыдущей квалификации, закупки у одного участника и свободного выбора, в которых принимали участие только субъекты малого предпринимательства, признано недействительным или таким, который не состоялся, повторный конкурс (тендер) при участии только субъектов малого предпринимательства не проводится, а отмеченные объемы государственных закупок, которые были выставлены на конкурс (тендер), реализуются в соответствии с разделом III данного Закона и подлежат зачислению к общему годовому объему государственных заказов, предусмотренному пунктом 1 этой статьи.

В случае если на конкурс (тендер) по государственным закупкам по процедуре открытых торгов, двухступенчатых торгов, запроса ценовых предложений, предыдущей квалификации, закупки у одного участника и свободного выбора, в которых должны были принимать участие только субъекты малого предпринимательства, не было подано ни одного предложения, которое отвечает требованиям разделов IV - VIII данного Закона, повторного конкурса (тендера) относительно отмеченных объемов государственных закупок, в которых должны принимать участие только субъекты малого предпринимательства, не проводится, а отмеченные объемы государственных закупок, которые были выставлены на конкурс (тендер), реализуются в соответствии с разделом III данного Закона и подлежат зачислению к общему годовому объему государственных заказов, предусмотренному пунктом 1 этой статьи.

Объемы государственных заказов, которые определенно пунктами 7, 8 этой статьи, подлежат размещению в соответствии с разделами IV - VIII данного Закона.?.

2. Предложенной редакцией проекта Закона устанавливается новая процедура закупки, которую может применять заказчик, а именно процедура "свободного выбора".

При этом смысловое наполнение проекта Закона не в полной мере раскрывает суть данной процедуры, не понятными являются основания, которые бы давали возможность заказчику закупок применить процедуру свободного выбора. Уместно бы было навести исчерпывающий перечень таких оснований и критериев, что позволит в дальнейшем исключить возможность злоупотреблений и правонарушений в сфере государственных закупок и произвести однозначный подход к реализации законодательства о закупках.

В связи, с чем предлагаем пункт 1 статьи 1 проекта Закона дополнить новым подпунктом с определением понятия "процедура свободного выбора".

Также, по мнению Госкомпредпринимательства, нуждается в дополнительном уточнении предусмотренное в подпункте 14 пункта 1 статьи 1 проекта Закона положения относительно участия в переговорах при проведении, в частности, процедуры свободного выбора.

Считаем, что содержание пункта шестого статьи 1 проекта Закона в предложенной редакции устанавливает критерий, который ограничивает конкурентные принципы закупок и определенную дискриминацию между отечественными и иностранными участниками. В связи, с чем предлагаем в пункте шестом статьи 1 проекта Закона слова "это предусмотрено соответствующим международным договором" заменить словами "другой порядок не предусмотрен соответствующим международным договором".

Госкомпредпринимательства не поддерживает изменения, предложенные пунктом 16 статьи 1 проекта Закона в части исключения из части второй статьи 17 Закона основания для отказа участнику, участнику предыдущей квалификации в участии в процедуре закупки, предыдущей квалификации участников, в случае наличия у него задолженности по уплате налогов и сборов (обязательных платежей). Считаем, что в новой редакции Закона необходимо сохранить отмеченное основание для возобновления участия в процедуре закупки, предыдущей квалификации участников.

Предлагаем также изъять абзац пятый подпункта 2 пункта 31 статьи 1 проекта Закона, согласно которому "уменьшение объемов закупки в зависимости от фактического объема финансирования расходов заказчика" (отмеченная норма также содержится в действующей редакции Закона) определенно как основание изменения существенных условий договора.

Следует указать, что договор закупки является двусторонним и субъект ведения хозяйства, который стал победителем в тендере, соответственно планирует объемы своей деятельности, производственные мощности, степень рисков, и тому подобное. А Заказчик, как сторона такого договора, приняв на себя соответствующие обязательства, в том числе и относительно объемов закупки и оплаты, не должен нарушать их, хотя именно предприниматель может понести значительные потери в связи с этим.

Кроме этого, изменение существенных условий договора о закупке должно происходить лишь по безусловному согласованию сторон, о чем и должно быть отмечаться в представленной разработчиком редакции проекта Закона.

Также предлагаем в проекте Закона:

1) абзац двадцать второй подпункту 3 пункта 2 статьи 1 после слов "услуги по" дополнить словом "обеспечение";

2) в абзаце второму пункта 5 статьи 1 второе предложение после слова "складывается" дополнить словами "на срок";

3) в абзаце втором подпункта 2 пункта 7 статьи 1 слова "соответствующими организациями" заменить словами "в соответствии с условиями заключенных международных договоров";

4) абзац десятый подпункта 7 пункта 9 статьи 1 после слов "у одного участника" дополнить словами "и свободного выбора";

5) абзац второй подпункта 5 пункта 10 статьи 1 после слов "у одного участника" дополнить словами "и свободного выбора".