Порядок образования коммандитного общества в результате реорганизации АО

Госкомпредпринимательства в письме ? 2897 от 10.03.2010 г. изложил свою позицию относительно порядка образования коммандитного общества в результате реорганизации акционерного общества.
В соответствии со статьей 87 Гражданского кодекса Украины (далее - ГКУ) для регистрации предприятия его участники (учредители) разрабатывают учредительные документы, которые излагаются в письменном виде и подписываются всеми участниками (учредителями), если Законом не установлен другой порядок их утверждения.
Учредительным документом общества является утвержденный участниками устав или учредительный договор между участниками, если другое не установлено Законом.
Статьей 134 ГКУ установлено, еще коммандитное общество создается и действует на основании учредительного договора (чем отличается от регистрации ООО), который подписывается всеми полными участниками. Учредительный договор коммандитного общества кроме сведений, предусмотренных статьей 88 этого Кодекса, должен содержать сведения о размере и составе составленного капитала общества, размере и порядке изменения долей каждого из полных участников в составленном капитале, совокупный размер вкладов вкладчиков и в соответствии со статьей 76 Закона Украины "О хозяйственных обществах" размер, состав и порядок внесения вкладчиками вкладов.
Следовательно, в отличие от статьи 87 ГКУ, согласно которой для регистрации фирм его участники (учредители) разрабатывают учредительные документы, которые излагаются в письменном виде и подписываются всеми участниками (учредителями), учитывая особенности создания коммандитного общества, учредительный договор, который является учредительным документом коммандитного общества, подписывается всеми полными участниками.
Однако, если коммандитное общество создается одним полным участником, то частью третьей статьи 134 ГКУ определено, что учредительным документом является единоличное заявление (меморандум), которое содержит все сведения, установленные этой статьей для коммандитного общества.
Следовательно, учитывая вышеизложенное, вкладчики коммандитного общества не являются стороной учредительного договора. Однако их формальное согласие необходимо для создания коммандитного общества. Оно должно отображать волю вкладчика на вступление в общество и принятие на себя обязательства по внесению вкладов в уставной капитал. Такое согласие с условиями учредительного договора со стороны вкладчиков также необходимо потому, что учредительный договор, стороной которого вкладчик не выступает, несет для него соответствующие правовые последствия.
При этом следует отметить, что, в отличие от обществ, высшим органом управления которых являются общие собрания участников (акционеров), действующим законодательством не предусмотрено общих собраний коммандитного общества. Управление деятельностью коммандитного общества в соответствии со статьей 136 ГКУ осуществляется полными участниками в порядке, установленном этим Кодексом для полного общества. Вкладчики могут действовать от имени общества только по доверенности.
Таким образом, для избегания спорных ситуаций коммандитное общество должно провести собрания вкладчиков. Как правило, это учредительные собрания, на которых полные участники подписывают учредительный договор, один полный участник - единоличное заявление (меморандум), а вкладчики, ознакомившись с содержанием соответствующего подписанного документа, подают заявление о вступлении в общество, в котором необходимо было бы отметить о принятии ими всех обязанностей по учредительному договору (единоличному заявлению). При этом может быть отдельно утвержден перечень вкладчиков, в котором будет отмечена доля каждого из вкладчиков коммандитного общества в соответствии с долей в уставном капитале акционерного общества.
Госкомпредпринимательства считает, что полные участники (полный участник) должны заблаговременно сообщить всем вкладчикам о проведении вышеупомянутых собраний, при этом в соответствии со статьей 100 ГКУ присутствовать на учредительных собраниях или нет - это право вкладчика.
Порядок проведения государственной регистрации прекращения юридического лица в результате преобразования и перечень документов, которые при этом подаются государственному регистратору, определены статьей 37 Закона Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" (далее - Закон о регистрации). В соответствии с частью пятнадцатой отмеченной статьи преобразование считается завершенным с момента государственной регистрации вновь созданного лица и государственной регистрации ликвидации предприятия в результате преобразования.
Что касается государственной регистрации внесения изменений в устав, которые связаны с изменением состава учредителей коммандитного общества, то сообщаем следующее.
Порядок государственной регистрации изменений в учредительных документах, которые связаны с изменением состава учредителей (участников) юридического лица, определен статьей 29 Закона о регистрации.
Частью третьей отмеченной статьи установлено, что в случае внесения изменений в учредительные документы, которые связаны с изменением состава учредителей юридического лица, кроме документов, которые предусмотрены частью первой этой статьи, дополнительно подается, в частности, или нотариально удостоверенная копия документа о переходе или передаче доли участника в уставном капитале общества, или нотариально удостоверенный договор о таком переходе или передаче.
Учитывая изложенное и особенности образования коммандитного общества, а именно: подписание учредительного договора только полными участниками, государственная регистрация изменений в учредительных документах, которые связаны с изменением состава учредителей, должна проводиться в случае изменения состава полных участников, а не вкладчиков, и документом, который должен подаваться государственному регистратору, будет или нотариально удостоверенная копия документа о переходе или передаче доли участника в уставном капитале общества, или нотариально удостоверенный договор о таком переходе или передаче.